Dok.Id 117330 Postadress Box 568 651 12 Karlstad Besšksadress RŒdhuset, Stora torget Telefon 054-14 85 00 E-post: forvaltningsrattenikarlstad@dom.se www.forvaltningsrattenikarlstad.domstol.se SAKEN Offentlig upphandling ___________________ 1 MŒl nr 3276-14, 3277-14, 3278-14, 3279-14, 3280-14, 3281-14, 3284-14, 3285-14, 3286-14, 3287-14, 3288-14, 3290-14, 3479-14, 3480-14, 3481-14 och 3482-14 F…RVALTNINGSR€TTEN DOM I KARLSTAD 2014-10-07 Meddelad i Karlstad S…KANDE OneMed Sverige AB, 556764-4140 Box 50 401 20 Gšteborg Ombud: Advokat Ulf Yxklinten MAQS Law Firm AdvokatbyrŒ i Malmš KB Box 226 201 22 Malmš MOTPARTER 1. Askersunds kommun 2. Degerfors kommun 3. Hallsbergs kommun 4. HŠllefors kommun 5. Karlskoga kommun 6. Kumla kommun 7. LaxŒ kommun 8. Lekebergs kommun 9. Lindesbergs kommun 10. Ljusnarsbergs kommun 11. Nora kommun 12. …rebro kommun 13. Arboga kommun 14. Kungsšrs kommun 15. Kšpings kommun 16. Surahammars kommun Upphandlingen handlŠggs gemensamt fšr alla kommunerna av …rebro kommun Box 300 00 701 35 …rebro Telefax Expeditionstid mŒndag Ð fredag 08:00-16:00 054-14 85 30 F…RVALTNINGSR€TTEN I KARLSTAD DOM 3276-14, 3277-14, 2014-10-07 3278-14, 3279-14, 3280-14, 3281-14, 3284-14, 3285-14, 3286-14, 3287-14, 3288-14, 3290-14, 3479-14, 3480-14, 3481-14 och 3482-14 AVG…RANDE FšrvaltningsrŠtten bifaller ansškan om šverpršvning pŒ sŠtt som kommu- nerna medgivit. Upphandlingen ska rŠttas genom att OneMed tillŒts att komplettera anbudet med bilagan ÓfšretagsbeskrivningÓ, inom en tid som kommunerna fŒr bestŠmma, och att kommunerna dŠrefter ska gšra en ny utvŠrdering. ___________________ BAKGRUND Askersunds, Degerfors, Hallsbergs, HŠllefors, Karlskogas, Kumlas, LaxŒs, Lekebergs, Lindesbergs, Ljusnarsbergs, Noras, …rebro, Arbogas, Kungs- šrs, Kšpings och Surahammars kommuner (kommunerna) har i samverkan genomfšrt en upphandling av ramavtal av sjukvŒrdsmaterial, Ks 33/2014. Upphandlingen har handlagts gemensamt fšr kommunernas rŠkning av …rebro kommun. Av tilldelningsbeslutet framgŒr att OneMed Sverige AB:s (OneMed) anbud inte har utvŠrderats dŒ samtliga skall-krav inte bedšmdes uppfyllda med fšljande motivering. FšrfrŒgningsunderlagets p. 17 anger att anbudsgivare skall bifoga en fšretagsbeskrivning fšr att styrka sin fšrmŒga och kapa- citet. Anbudsgivaren har inte bifogat efterfrŒgad bilaga. 2 F…RVALTNINGSR€TTEN I KARLSTAD DOM 3276-14, 3277-14, 2014-10-07 3278-14, 3279-14, 3280-14, 3281-14, 3284-14, 3285-14, 3286-14, 3287-14, 3288-14, 3290-14, 3479-14, 3480-14, 3481-14 och 3482-14 I fšrfrŒgningsunderlaget anges under p 1.17. Anbudsgivarens fšrmŒga och kapacitet fšljande. Anbudsgivare skall ha erforderlig teknisk fšrmŒga och kapacitet fšr uppdragets genomfšrande. Anbudsgivaren skall ocksŒ ha en sŒdan organisation och erfarenhet att denne kan fšrvŠntas kunna genom- fšra uppdraget. Fšr att styrka detta skall anbudsgivaren bifoga en fšretags- beskrivning dŠr fšretagsidŽ, bestŠllning, tillverkning, leverans, serviceor- ganisation och reklamationshantering framgŒr. Anbud frŒn anbudsgivare som inte bedšms ha en tillrŠcklig teknisk fšrmŒga och kapacitet kommer inte att utvŠrderas. PARTERNAS TALAN OneMed ansšker om šverpršvning och yrkar att upphandlingen ska rŠttas pŒ sŒ sŠtt att en ny utvŠrdering sker med beaktande av OneMeds anbud och anfšr sammanfattningsvis fšljande. Kravet avseende en fšretagsbeskrivning med efterfrŒgade uppgifter Šr inte relevant fšr upphandlingsŠndamŒlet och inte nšdvŠndigt fšr att uppnŒ upp- handlingens syfte. DŠrtill framgŒr inte av fšrfrŒgningsunderlaget vad som avses med tillrŠcklig teknisk fšrmŒga och kapacitet. Eftersom de uppgifter som efterfrŒgas i fšretagsbeskrivningen stŒr i strid med proportionalitets- principen fŒr kravet inte tillŠmpas. Vid kvalificeringsfasen skall dŠrfšr bortses frŒn detta krav. Inte nŒgot av de moment som anges under punkt 1.17 i fšrfrŒgningsunderlaget Œterfinns i den uttšmmande katalog šver vilka bevis som fŒr krŠvas enligt LOU 11 kap. 11 €. Inte heller Šr de rele- vanta fšr att styrka teknisk fšrmŒga eller kapacitet. 3 F…RVALTNINGSR€TTEN I KARLSTAD DOM 3276-14, 3277-14, 2014-10-07 3278-14, 3279-14, 3280-14, 3281-14, 3284-14, 3285-14, 3286-14, 3287-14, 3288-14, 3290-14, 3479-14, 3480-14, 3481-14 och 3482-14 Vidare har kommunerna brutit mot likabehandlingsprincipen genom att det Šven i de tvŒ andra i upphandlingen ingivna anbuden saknas bilagor som enligt fšrfrŒgningsunderlaget skall bifogas anbuden. Bolaget har angett fšljande under p. 1.17: Se ÓBilaga 1.17 Ð Anbudsgiva- rens fšrmŒga och kapacitet Ð OneMedÓ. I ljuset av att OneMed har hŠnvi- sat till den aktuella bilagan framgŒr det tydligt att bilagan existerade dŒ anbudet lŠmnades. Att fšretagsbilagan vid anbudsšppningen inte Œterfanns bland de švriga drygt 570 bilagorna kan antingen bero pŒ tekniska problem vid šverfšring till e-anbudsverktyget eller pŒ den mŠnskliga faktorn. Bila- gan fanns upprŠttad vid anbudets avlŠmnande. Kommunerna hade mšjlig- het att begŠra komplettering eftersom det Šr uppenbart att bilagan fanns vid anbudets avlŠmnande, att bolaget haft fšr avsikt att ge in den tillsammans med anbudet samt att bolaget trodde sig ha lŠmnat ett komplett anbud. OneMed har lidit skada dŒ bolaget vid en korrekt genomfšrd utvŠrdering hade vunnit upphandlingen. Kommunerna har dŠrefter medgett att OneMed ska tillŒtas att komplettera anbudet med den saknade bilagan fšr att dŠrefter gšra en ny utvŠrdering och anfšr sammanfattningsvis fšljande. I upphandlingen har krav stŠllts pŒ anbudsgivarens fšrmŒga och kapacitet. Det Šr avgšrande vid en upphandling att en upphandlande myndighet har mšjlighet att vŠrdera om en anbudsgivare kommer att kunna fullgšra de utfŠstelser som ges i anbudet. Formuleringen i fšrfrŒgningsunderlagets p. 1.17 Šr kopplad till fšremŒlet fšr upphandlingen och proportionerlig. 4 F…RVALTNINGSR€TTEN I KARLSTAD DOM 3276-14, 3277-14, 2014-10-07 3278-14, 3279-14, 3280-14, 3281-14, 3284-14, 3285-14, 3286-14, 3287-14, 3288-14, 3290-14, 3479-14, 3480-14, 3481-14 och 3482-14 Kommunerna har vid utvŠrderingen bedšmt att praxis inom rŠttsomrŒdet fšrhindrar att den upphandlande myndigheten medger att sškanden fŒr lŠka felet genom en komplettering med den saknade bilagan och pŒ den grun- den avstŒtt frŒn att utvŠrdera anbudet. Trots den bedšmningen Šr det inte samhŠllsekonomiskt fšrsvarbart att pŒ en sŒ formalistisk grund fšrkasta anbud vid offentlig upphandling. SK€L F…R AVG…RANDET BestŠmmelser Upphandlande myndigheter ska behandla leverantšrer pŒ ett likvŠrdigt och icke-diskriminerande sŠtt samt genomfšra upphandlingar pŒ ett šppet sŠtt. Vid upphandlingar ska vidare principerna om šmsesidigt erkŠnnande och proport- ionalitet iakttas, se 1 kap. 9 € LOU. Myndigheten fŒr begŠra att en anbudsansškan eller ett anbud fšrtydligas eller kompletteras om det kan ske utan risk fšr sŠrbehandling eller konkur- rensbegrŠnsning. Myndigheten fŒr ocksŒ begŠra att en leverantšr fšrtydligar eller kompletterar handlingar som getts in och som avses i 10 och 11 kap, se 9 kap. 8 € andra stycket LOU. Om den upphandlande myndigheten har brutit mot de grundlŠggande princi- perna i 1 kap. 9 € eller nŒgon annan bestŠmmelse i LOU och detta har med- fšrt att leverantšren har lidit eller kan komma att lida skada, ska rŠtten be- sluta att upphandlingen ska gšras om eller att den fŒr avslutas fšrst sedan rŠttelse har gjorts, se 16 kap. 6 € LOU. 5 F…RVALTNINGSR€TTEN DOM I KARLSTAD Bedšmning och slutsats 3276-14, 3277-14, 2014-10-07 3278-14, 3279-14, 3280-14, 3281-14, 3284-14, 3285-14, 3286-14, 3287-14, 3288-14, 3290-14, 3479-14, 3480-14, Kommunerna medger att OneMed ska tillŒtas att komplettera anbudet med den saknade bilagan och att kommunerna dŠrefter ska gšra en ny utvŠrde- ring. Detta medgivande fŒr, Šven om det skett fšrst i en šverpršvningspro- cess i fšrvaltningsrŠtten, likstŠllas med en sŒdan begŠran om komplettering som myndigheten fŒr gšra enligt 9 kap 8 € andra stycket LOU. Komplette- ringen fŒr anses tillŒtlig enligt nyssnŠmnda bestŠmmelse. OneMed har vidare anfšrt att bolaget har lidit skada dŒ bolaget vid en kor- rekt genomfšrd utvŠrdering skulle ha vunnit upphandlingen. OneMed fŒr dŠrmed anses lida skada eller riskera att lida skada pŒ ett sŒdant sŠtt som motiverar rŠttelse av upphandlingen. FšrvaltningsrŠtten finner att en rŠttelse kan beslutas pŒ det sŠtt som fram- gŒr av kommunernas medgivande. DŠrigenom fŒr ŠndamŒlet med One- Meds talan anses tillgodosedd pŒ ett sŒdant sŠtt att fšrvaltningsrŠtten inte behšver pršva de grunder som OneMed i švrigt anfšrt fšr sin talan. Upp- handlingen ska alltsŒ rŠttas genom att OneMed tillŒts att komplettera anbu- det med bilagan ÓfšretagsbeskrivningÓ och att kommunerna dŠrefter ska gšra en ny utvŠrdering. 3481-14 och 3482-14 6 F…RVALTNINGSR€TTEN I KARLSTAD DOM 3276-14, 3277-14, 2014-10-07 3278-14, 3279-14, 3280-14, 3281-14, 3284-14, 3285-14, 3286-14, 3287-14, 3288-14, 3290-14, 3479-14, 3480-14, HUR MAN …VERKLAGAR Denna dom kan šverklagas. Hur man šverklagar, se bilaga (DV 3109/1 B LOU). Joar Berglund, rŒdman 3481-14 och 3482-14 7 Den som vill šverklaga fšrvaltningsrŠttens beslut ska skriva till KammarrŠtten i Gšteborg. Skrivelsen ska dock skickas eller lŠmnas till fšrvaltningsrŠtten. …verklagandet ska ha kommit in till fšrvaltningsrŠtten inom tre veckor frŒn den dag dŒ klaganden fick del av beslutet. Om beslutet har meddelats vid en muntlig fšrhandling, eller det vid en sŒdan fšrhandling har angetts nŠr beslutet kommer att meddelas, ska dock šverklagandet ha kommit in inom tre veckor frŒn den dag domstolens beslut meddelades. Tiden fšr šverklagandet fšr offentlig part rŠknas frŒn den dag beslutet meddelades. Om sista dagen fšr šverklagandet infaller pŒ lšrdag, sšndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyŒrsafton rŠcker det att skrivelsen kommer in nŠsta vardag. Fšr att ett šverklagande ska kunna tas upp i kammarrŠtten fordras att pršvningstillstŒnd meddelas. KammarrŠtten lŠmnar pršvningstillstŒnd om 1. det finns anledning att betvivla riktigheten av det slut som fšrvaltningsrŠtten har kommit till, 2. det inte utan att sŒdant tillstŒnd meddelas gŒr att bedšma riktigheten av det slut som fšrvaltningsrŠtten har kommit till, 3. det Šr av vikt fšr ledning av rŠttstillŠmpningen att šverklagandet pršvas av hšgre rŠtt, eller 4. det annars finns synnerliga skŠl att pršva šverklagandet. Om pršvningstillstŒnd inte meddelas stŒr fšrvaltningsrŠttens beslut fast. Det Šr dŠrfšr viktigt att det klart och tydligt framgŒr av šverklagandet till kammarrŠtten varfšr man anser att pršvningstillstŒnd bšr meddelas. Skrivelsen med šverklagande ska innehŒlla 1. Klagandens person-/organisationsnummer, postadress, e-postadress och telefonnummer till bostaden och mobiltelefon. Adress och telefonnummer till klagandens arbetsplats ska ocksŒ anges samt eventuell annan adress dŠr klaganden kan nŒs fšr delgivning. Om dessa uppgifter har lŠmnats tidigare i mŒlet Ð och om de fortfarande Šr aktuella Ð behšver de inte uppges igen. Om klaganden anlitar ombud, ska ombudets namn, postadress, e- postadress, telefonnummer till arbetsplatsen och mobiltelefonnummer anges. Om nŒgon person- eller adressuppgift Šndras, ska Šndringen utan dršjsmŒl anmŠlas till kammarrŠtten. 2. den dom/beslut som šverklagas med uppgift om fšrvaltningsrŠttens namn, mŒlnummer samt dagen fšr beslutet, 3. de skŠl som klaganden anger till stšd fšr en begŠran om pršvningstillstŒnd, 4. den Šndring av fšrvaltningsrŠttens dom/beslut som klaganden vill fŒ till stŒnd, 5. de bevis som klaganden vill Œberopa och vad han/hon vill styrka med varje sŠrskilt bevis. Adressen till fšrvaltningsrŠtten framgŒr av domen/beslutet. I mŒl om šverpršvning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling eller lagen (2007:1092) om upphandling inom omrŒdena vatten, energi, transporter och posttjŠnster fŒr avtal slutas innan tiden fšr šverklagande av rŠttens dom eller beslut har lšpt ut. I de flesta fall fŒr avtal slutas nŠr tio dagar har gŒtt frŒn det att rŠtten avgjort mŒlet eller upphŠvt ett interimistiskt beslut. I vissa fall fŒr avtal slutas omedelbart. Ett šverklagande av rŠttens avgšrande fŒr inte pršvas sedan avtal har slutits. FullstŠndig information finns i 16 kapitlet i de ovan angivna lagarna. Behšver Ni fler upplysningar om hur man šverklagar kan Ni vŠnda Er till fšrvaltningsrŠtten. www .domstol.se Bilaga 1 HUR MAN …VERKLAGAR - PR…VNINGSTILLSTND DV 3109/1B ¥LOU 2013-06 ¥ Producerat av Domstolsverket