FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM Avd. 2 Mål nr 2935-16 Sida1 (5) I GÖTEBORG 2016-05-17 Dok.Id 409846 Postadress Box 53197 400 15 Göteborg Besöksadress Sten Sturegatan 14 Telefon Telefax 031 - 732 70 00 031 - 711 78 59 E-post: forvaltningsrattenigoteborg@dom.se www.forvaltningsrattenigoteborg.domstol.se Expeditionstid måndag - fredag 08:00-16:00 SÖKANDE FinnsStäd ochFönsterputsAB, 556211-0881 Gamlestadsvägen 1 41 5 02 Göteborg MOTPA R T Mölndals stad 431 82 Mölndal Ombud: UpphandlingsjuristJonnaEriksson Stadsledningsförvaltningeni Mölndals stad 431 82 Mölndal SAKEN Meddelad i Göteborg KONKURRENSVERKET 2015 ··05� 1 8 iliQI, Avd Dnr KSnr Aktbil Överprövning av upphandling enligt lagen(2007:1091) om offentlig upp­ handling, förkortadLOU FÖRVALTNINGSRÄTTENS AVGÖRANDE Förvaltningsrätten avslår ansökan. Sida2 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 2935-16 BAKGRUND Mölndalsstadgenomförenupphandlingavfönsterputstjänster, dnr35/16. Av utvärderingsprotokolletframgår att anbudetfrånFinns Städ och FönsterputsAB har förkastats eftersom bolaget använder en rengörings­ produkt som innehåller parfym. YRKANDEN M.M. Finns Städ ochFönsterputsAB ansöker om överprövning ochyrkar att upphandlingen ska göras om alternativt rättas på så sätt att ett annat bolag tilldelas avtal. Bolaget anför i huvudsak följande. I punkt4 .4 .7 i för­ frågningsunderlaget anges att produkter som används i tjänsten inte ska innehålla parfymer, dvs. ämnen/ämnesblandningar som är tillsatta i syfte att förbättra produktens doftegenskaper. EnligtEuropaparlamentets och rådets förordning(EG) nr1272 /2008 av den16 december2008 om klassificering, märkning och förpackning av ämnen och blandningar samtKemikalie­ inspektionens föreskrifter om klassificering och märkning av kemiska produkter, KIFS2005:7 , måste tillverkare redovisa deärnnen/ ämnes­ blandningar som är tillsatta i syfte att förbättra produktens doftegenskaper om mängden överskrider ett visst värde. I YES säkerhetsdatablad finns inga sådana ämnen redovisade. Uppgiften om att produkten innehåller parfym är enfelskrivningfrån tillverkaren. Om säkerhetsdatabladet förYESOriginal ellerYESParfymfri visar att produkterna uppfyller kravet i punkt4 .4 .7 finns förutsättningar för ingripande enligtLOU. Mölndals stad anser att ansökan ska avslås och anför i huvudsak följande. I förfrågningsunderlaget har ställts krav på att rengöringsmedel överhuvud­ taget inte ska innehålla parfym. Det har därför inte angetts vilka specifika ämnen eller vilka mängder som rengöringsmedlet intefår innehålla. Finns I GÖTEBORG 2016-05-17 Sida3 FÖRVALTNINGSRÅTTEN DOM 2935-16 I GÖTEBORG 2016-05-17 Städ ochFönsterputsAB har angett i anbudet att de uteslutande använder YES diskmedel vid fönsterputs och har bifogat produktbeskrivning och säkerhetsdatablad för YES Original. I såväl produktbeskrivningen som säkerhetsdatabladet anges uttryckligen att produkten innehåller parfym, vilket står i strid med kravet i punkt4.4.7 . Det finns i varkenLOU, förarbeten eller rättspraxis stöd för att en upphandlande myndighet är skyl­ dig att kontrollera om uppgifterna som lämnats i ett anbud är riktiga. En sådan kontrollskyldighet bör i vartfall inte sträcka sig längre än att den upphandlande myndigheten jämför uppgifterna i anbudet med de obligato­ riska krav som har angetts i förfrågningsunderlagetGfr Kammarrätten iJön­ köpings dom den10 juni2011 i mål nr981-11 ochKammarrätten iGöte­ borgs dom den15 juli2011 i mål nr6417--6422-10) . Mölndals stad har trots detta gettFinnsStäd ochFönsterputsAB möjlighet att förtydliga huruvida offererat rengöringsmedel innehåller parfym. Bolaget har i sitt förtydligande inte verifierat att produkten är parfymfri och har inte förmått visa att samt­ liga krav på produkten uppfylls. Mölndals stad har därför förlitat sig på bi­ fogad produktbeskrivning och säkerhetsdatablad där det angesatt produkten innehåller parfym. Förhållandetatt tillverkaren har en produkt somuttryck­ ligen anges vara parfymfri talar dessutom för attYES Original inte är par­ fymfri. Mölndals stad har således haft fog för att utesluta bolagets anbud från utvärderingGfr Kammarrätten iGöteborgs dom den7 maj2013 i mål nr661-13) . För detfall offererat rengöringsmedel skulle anses uppfylla kra­ ven kan noteras att en annan anbudsgivare, vars anbud har förkastats av samma anledning, har offererat ett lägre pris änFinnsStäd ochFönsterputs AB. Bolaget kan därför inte lida skada. Det kan slutligen noteras attFinns Städ ochFönsterputsAB har bifogat ett säkerhetsdatablad avseendeYES Parfymfri till ansökan om överprövning. Varken säkerhetsdatablad eller produktbeskrivning avseendeYESParfymfri ingick dock i anbudet och kan därmed inte tillmätas någon betydelse. Sida4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 2935-16 I GÖTEBORG 2016-05-17 SKÄLEN FÖR FÖRVALTNINGSRÄTTENSAVGÖRANDE Tillämpliga bestämmelser m. m. Upphandlande myndigheter ska behandla leverantörer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upphandlingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar ska vidare principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet iakttas(1 kap. 9 § LOU) . Om den upphandlande myndigheten har brutit mot de grundläggande principerna i 1 kap. 9 § LOU eller någon annan bestämmelse i denna lag och detta har medfcht att leverantören har lidit eller kan komma att lida skada, ska rätten besluta att upphandlingen ska göras om eller att denfår avslutas först sedan rättelse hargjorts(16 kap. 6 § förstastycketLOU) . Förvaltningsrättens bedömning Förvaltningsrättens prövning utgör en kontroll av om detfinns skäl att ingripa mot upphandlingen på grund av att den upphandlande myndigheten har brutit mot de grundläggande principerna eller andra bestämmelser i 1 kap. 9 § LOU eller någon annan bestämmelse i den lagen. I mål om överprövning enligtLOU gäller som huvudprincip att den part som gör gällande att en upphandling ärfelaktig på ett klart sätt ska ange på vilka omständigheter denne grundar sin talan och att domstolens prövning bör begränsas till de giunder som parten åberopar Ufr Högstaförvaltnings­ domstolens avgörandeRÅ 2009 ref. 69) . Det kan inledningsvis konstateras attMölndals stad obestritt har uppgett att endast dokument avseendeYESOriginal har bifogats anbudet. Det saknar därför betydelse omYESParfymfri uppfyller det aktuella skallkravet. Vad Sida 5 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 2935-16 gällerYESOriginalframgår påflera ställen i de bifogade dokumenten att produkten innehåller parfym. FinnsStäd ochFönsterputsAB hargjort gällande att uppgiften om att produkten innehåller parfym är enfelskrivning från leverantörens sida och har till stöd för detta anfört att tillverkaren i enlighet med gällande bestämmelser inte har redovisat några sådana ämnen i säkerhetsdatabladet. Det finns dock ingen utredning till stöd för att det är uppgiften om att produkten innehåller parfym som ärfelaktig. Förhållandet att tillverkaren även saluför en produkt under namnetYESParfymfri talar snarast för att uppgiften är korrekt. Avsaknaden av uppgifter om eventuella ämnen/ämnesblandningar som är tillsatta i syfte att förbättra produktens doftegenskaper medför följaktligen inte attFinnsStäd ochFönsterputsAB har visat att skallkravet är uppfyllt. Eftersom bolaget inte heller på annat sätt har visat att skallkravet är uppfyllt harMölndals stad haft fog för att förkasta anbudet. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga1 (DV3109/1 BLOU) '-�JMwrv I GÖTEBORG 2016-05-17 In{f l�·tarsson Rådman Föredragande i målet har varit föredragande juristenKristinPalm. I.cJL &'Y:11�. HUR MAN ÖVERKLAGAR - PRÖVNINGSTILLSTÅND Bilaga 1 w·�·��1 SVERIGES DOMSTOLAR Den som vill överklaga förvaltningsrättens beslut ska skriva till Kammarrätten i Göteborg. Skri­ velsen ska dock skickas eller lämnas till för­ valtningsrätten. Överklagandet ska ha kommit in till förvalt­ ningsrätten inom tre v eckor från den dag då klaganden fick del av beslutet. Om beslutet har meddelats vid en muntlig förhandling, eller det vid en sådan förhandling har angetts när beslutet kom.mer att meddelas, ska dock överklagandet ha kommit in inom tre veckor från den dag domstolens beslut meddelades. Tiden för över­ klagandet för offentlig part räknas från den dag beslutet meddelades. Om sista dagen för överklagandet infaller på lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårsafton räcker det att skrivelsen kommer in nästa vardag. För att ett överklagande ska kunna tas upp i kammarrätten fordras att prövningstillstånd meddelas. Kammarrätten lämnar prövningstill­ stånd om 2. 3. 5. där klaganden kan nås för delgivning. Om dessa uppgifter har lämnats tidigare i målet - och om de fortfarande är aktuella - behöver de inte uppges igen. Om klaganden anlitar ombud, ska ombudets namn, postadress, e­ postadress, telefonnummer till arbetsplatsen och mobiltelefonnummer anges. Om någon person- eller adressuppgift ändras, ska änd­ ringen utan dröjsmål anmälas till kammarrät­ ten. den dom/beslut som överklagas med upp­ gift om förvaltningsrättens namn, målnum­ mer samt dagen för beslutet, de skäl som klaganden anger till stöd för en begäran om prövningstillstånd, den ändring av förvaltningsrättens dom/beslut som klaganden vill få till stånd, de bevis som klaganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka med varje särskilt bevis. 1. 2. det finns anledning att betvivla riktigheten av det slut som förvaltningsrätten har kommit till, det inte utan att sådant tillstånd meddelas går att bedöma riktigheten av det slut som för­ valtningsrätten har kommit till, Adressen till förvaltningsrätten framgår av do­ men/beslutet. I vissa mål f"ar avtal slutas innan tiden för över­ klagande av rättens dom eller beslut har löpt ut. Detta gäller mål om överprövning enligt • lagen (2007:1091) om offentlig upphandling, • lagen (2007:1092) om upphandling inom områdena vatten, energi, transporter och posttjänster, eller • lagen (2011:1029) om upphandling på för- svars- och säkerhetsområdet I de flesta fall får avtal slutas när tio dagar har gått från det att rätten avgjort målet eller upp­ hävt ett interimistiskt beslut. I vissa fall får avtal slutas omedelbart Ett överklagande av rättens avgörande f'ar inte prövas sedan avtal har slutits. Fullständig information finns i 16 kapitlet i de ovan angivna lagarna. Behöver Ni fler upplysningar om hur man över­ klagar kan Ni vända Er till förvaltningsrätten. 00 U1..... 3. detäravviktförledningavrättstillämpning­ en att överklagandet prövas av högre rätt, el­ ler 4. detannarsfinnssynnerligaskälattpröva överklagandet. Om prövningstillstånd inte meddelas står för­ valtningsrättens beslut fast. Det är därför viktigt att det klart och tydligt framgår av överklagandet till kammarrätten varför man anser att pröv­ ningstillstånd bör meddelas. Skrivelsen med överklagande ska innehålla 1. Klagandens person-/organisati.onsnummer, postadress, e-postadress och telefonnummer till bostaden och mobiltelefon. Adress och telefonnummer till klagandens arbetsplats ska också anges samt eventuell annan adress wWw.rlomsto1.se 4.