FÖRVALTNINGSRÄTTEN I MALMÖ Avdelning 1 SÖKANDE DOM 2016-05-06 Meddelad i Malmö Mål nr 1774-16 Sida 1 (6) Björlins Fastigheter AB, 556812-3417 Karlstadsvägen 41 681 37 Kristinehamn MOTPART Helsingborgs stad 251 89 Helsingborg SAKEN 20f8 -05- 0 g .. Avd Dnr KSnr Överprövning enligt lagen om offentlig upphandling (LOU) FÖRVALTNINGSRÄTTENS AVGÖRANDE Aktbil Förvaltningsrätten avslår Björlins Fastigheter AB:s ansökan om ingripande enligt LOU. Dok.Id 307685 Postadress Box4522 203 20 Malmö Besöksadress Kalendegatan 6 Telefon Telefax 040-35 35 00 040-97 24 90 E-post: kanslil.fma@dom.se www.forvaltningsrattenimalmo.domstol.se Expeditionstid måndag - fredag 08:00-16:00 KONKURRENSVERKET Sida 2 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 1774-16 BAKGRUND Helsingborgs stad genomför en upphandling av ramavtal för uppförande, installation, drift och skötsel av offentliga toaletter. Upphandlingen genom­ förs enligt reglerna om öppet förfarande i LOU. Två anbud har inkommit. Enligt tilldelningsbeslut den 15 februari 2016 ska uppdraget tilldelas Danfo . AB (Danfo). YRKANDE OCH INSTÄLLNING Björlins Fastigheter AB (Björlin) ansöker om överprövning av upphand­ lingen och yrkar i första hand att den ska rättas på så sätt att ny utvärdering genomförs i vilken anbudet från Björlin, men inte anbudet från Danfo, ska delta. I andra hand yrkas att upphandlingen ska göras om. Till grund för ansökan anförs i huvudsak följande. Danfos anbud borde inte ha utvärderats. I Danfos anbud finns flera omständigheter som gör att anbudet ska diskvali­ ficeras. Danfo har i anbudet utelämnat beskrivning av hur anbudsgivaren tänker genomföra entreprenaden. Danfo har helt uteslutit beskrivningen av de i förfrågningsunderlaget angivna markarbeten som ska ingå i entreprena­ den. Danfo har därmed frångått ställda skall-krav. Det framgår inte av anbu­ det att markarbeten ingår. Detta även om det i Danfos anbud påvisas att man har ansvar och att man har avtal med angiven underentreprenör. Markarbe­ ten ska ingå i anbudet enligt förfrågningsunderlaget. Till anbudet bifogad ritning visar att markarbeten inte ingår. Danfos anbud innehåller felaktiga och vilseledande uppgifter och undertecknad sanningsförsäkran innebär falskt intygande. Björlins anbud har felaktigt uteslutits. Till anbudet har bi­ fogats en bilaga benämnd "Bernt Björlins referenslista 5 personer". Detta underlag motsvarar det som efterfrågas, t.ex. CV. Innehållet i bilagan mot­ svarar till fullo det som efterfrågas i förfrågningsunderlaget både gällande kompetens och erfarenhet. Bilagan kompletteras av bilagan "Organisations­ plan". Björlin har lidit skada eftersom anbudsgivare som borde ha diskvali- I MALMÖ Avdelning 1 Sida 3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 1774-16 IMALMÖ Avdelning 1 ficerats har tilldelats kontrakt när Björlins anbud borde ha tilldelats kontrak­ tet. Helsingborgs stad bestrider bifall till ansökan och anför bl.a. följande. Björ­ lin hävdar att Danfo inte har uppfyllt kravet på att lämna en beskrivning av hur Danfo övergripande tänker genomföra entreprenaden. Danfo har dock gett in sådan övergripande beskrivning genom bilaga 3 till anbudet. Det kravet är således uppfyllt. Björlin anför vidare att det inte ingår några markarbeten i Danfos anbud. Danfo har dock genom undertecknande av anbudsformuläret bekräftat att krav enligt AFB.31 uppfylls i sin helhet, dvs. bl.a. att anbud ska avges enligt förfrågningsunderlaget. Dessutom har Danfo i anbudet angett att bolaget svarar för hela entreprenaden och att man för utförande av grundläggning och markarbeten har avtal med en underleverantör. Staden anser därför att det inte råder något tvivel om att markarbeten ingår i Danfos anbud. Den grundläggningsritning som Danfo gett in där det finns angivet "entreprenad­ gräns Danfo" torde vara en standardritning som Danfo använder generellt i sin verksamhet och den inritade entreprenadgränsen torde ange gränsen för Danfos underentreprenör för markarbeten. Björlins anbud har inte utvärderats eftersom bolaget inte har styrkt kravet i AFD.323, dvs. att arbetsledare ska ha två års erfarenhet av drift- och skötse­ lentreprenader av toaletter i lägst arbetsledande ställning. Av Björlins anbud framgår att Mahmood Ghul avses vara arbetsledare för driften. Av dennes CV framgår inte att han har den efterfrågade erfarenheten. Den "Referens­ lista" som Björlin hänvisar till anger att Bemt Björlin "samt nuvarande medarbetare" har erfarenhet av produktion, tillverkning och leverans av of­ fentliga toaletter. Det som efterfrågas i AFD.323 var dock erfarenhet av drift- och skötselentreprenader, inte uppförande och installation av toaletter. Sida 4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 1 774-16 Avdelning 1 IMALMÖ Björlin har genmält i huvudsak följande. Danfo presenterar en tydlig entre­ prenadgräns på ritningen. Detta kan inte tydas som upphandlande myndig­ het påstår. Anbudsgivare måste presentera vilka gränser som omfattas av anbudet. Danfos anbud kan därför inte anses vara komplett. Uppgiften i Danfos anbud att man "ansvarar för hela entreprenaden" och att man "för utförande av grundläggning och markarbeten har avtal med en underentre­ prenör" klarlägger inte att det i anbudet ingår färdigställda markarbeten och grunder till toalettbyggnaderna som offereras. Av Björlins referensbilaga framgår att högste ansvarige för hela projektet är Bernt Björlin och att han har kunskap om drift och skötsel, även över tid, vilket innebär att anbudet uppfyller kraven i AFD.323. SKÄLEN FÖR AVGÖRANDET Tillämpliga bestämmelser En upphandlande myndighet ska enligt 1 kap. 9 § LOU behandla leverantö­ rer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upphan_ dlingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar ska vidare principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet iakttas. Av 16 kap. 4 och 6 §§ LOU framgår att förvaltningsrätten kan pröva om en upphandlande myndighet har brutit mot någon bestämmelse i lagen och, på talan av en leverantör som lidit eller kan komma att lida skada, besluta att en upphandling ska göras om eller får avslutas först sedan rättelse gjorts. Förvaltningsrättens bedömning Vid överprövningar enligt LOU gäller att förvaltningsrätten i princip endast prövar de särskilt angivna frågor som sökanden tar upp. Sida 5 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 1774-16 IMALMÖ Avdelning 1 Björlin gör gällande att Helsingborgs stad brutit mot bestämmelserna i LOU genom att felaktigt förkasta bolagets anbud samt genom att utvärdera och anta anbudet från Danfo trots att detta inte uppfyllt samtliga obligatoriska krav i upphandlingen. För att konkurrens ska kunna ske på lika villkor krävs ett klart och tydligt förfrågningsunderlag. Av förfrågningsunderlaget ska det framgå vilka krav som måste uppfyllas för att anbudet ska kunna antas. Sådana krav måste upprätthållas och ett anbud som inte tillgodoser dessa krav får inte antas. Det är i målet ostridigt att det i den aktuella upphandlingen har uppställts ett obligatoriskt krav på att arbetsledare ska ha två års erfarenhet av drift- och skötselentreprenader av toaletter i lägst arbetsledande ställning. Kravet ska enligt AFB.31 styrkas med hjälp av t.ex. bifogade ev där kvalifikationerna tydligt framgår. I Björlins anbud anges att arbetsledare drift/städ är Mah­ mood Ghul. Till anbudet har dock inte lämnats ev eller annan handling som styrker att han har de efterfrågade kvalifikationerna. Helsingborgs stad har mot bakgrund härav haft fog för att förkasta Björlins anbud. Vad Björlin anfört och åberopat i denna fråga föranleder ingen annan bedömning. Vad gäller Danfos anbud har Björlin anfört att detta rätteligen skulle ha för­ kastats då anbudet inte innehåller beskrivning av hur anbudsgivaren tänker genomföra entreprenaden samt då det inte framgår av anbudet att markarbe­ ten/grundläggning ingår. Helsingborgs stad har dock vid sin granskning av Danfos anbud gjort bedömningen att uppställda obligatoriska krav är upp­ fyllda och att anbudet ska utvärderas. Det har inte framkommit att Helsing­ borgs stad i denna bedömning avvikit från förfrågningsunderlaget, tagit ovidkommande hänsyn eller på annat sätt agerat i strid med LOU. Enligt förvaltningsrättens mening visar inte vad Björlin anfört och åberopat att Danfo inte uppfyller de åberopade kraven och att Helsingborgs stad brutit mot bestämmelserna i LOU genom att utvärdera anbudet. Sida 6 FÖRVALTNINGS. RÄTTEN DOM 1774-16 I MALMÖ Avdelning 1 Sammanfattningsvis anser förvaltningsrätten att Björlin inte förmått visa att Helsingborgs stad i det aktuella upphandlingsförfarandet har brutit mot be­ stämmelserna i LOU på ett sådant sätt att bolaget därigenom har lidit eller riskerat att lida skada. Grund för ingripande mot upphandlingen saknas där­ för. Ansökan om överprövning ska således avslås. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga (DV 3109/IB LOU) ) �- �// Louis 'Klint -..____� Lena Palmer har föredragit målet. .. : .·SVERIGES DOMSTOLAR HUR MAN ÖVERKLAGAR - PRÖVNINGSTILLSTÅND Den som vill överklaga förvaltningsrättens beslut ska skriva till Kammarrätten i Göteborg. Skri­ velsen ska dock skickas eller lämnas till för­ valttringsrätten. Överklagandet ska ha kommit in till förvalt­ ningsrätten inom tre veckor från den dag då klaganden fick del av beslutet. Om beslutet har meddelats vid en muntlig förhandling, eller det vid en sådan förhandling har angetts när beslutet kommer att meddelas, ska dock överklagandet ha kommit in inom tre veckor från den dag domstolens beslut meddelades. Tiden för över­ klagandet för offentlig part räknas från den dag beslutet meddelades. Om sista dagen för överklagandet infaller på lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårsafton räcker det att skrivelsen kommer in nästa vardag. För att ett överklagande ska kunna tas upp i kammarrätten fordras att prövtringstillstånd meddelas. Kammarrätten lämnar prövningstill­ stånd om· 1. detfinnsanledningattbetvivlariktighetenav det slut som förvaltningsrätten har kommit till, 3. 4. 5. där klaganden kan nås för delgivning. Om dessa uppgifter har lämnats tidigare i målet - och om de fortfarande är aktuella - behöver de inte uppges igen. Om klaganden anlitar ombud, ska ombudets namn, postadress, e­ postadress, telefonnummer till arbetsplatsen och mobiltelefonnummer anges. Om någon person- eller adressuppgift ändras, ska änd­ ringen utan dröjsmål anmälas till kammarrät­ ten. den dom/beslut som överklagas med upp­ gift om förvaltningsrättens namn, målnum­ mer samt dagen för beslutet, de skäl som klaganden anger till stöd för en begäran om prövningstillstånd, den ändring av förvaltningsrättens dom/beslut som klaganden vill få till stånd, de bevis som klaganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka med varje särskilt bevis. 2. 3. 4. det inte utan att sådant tillstånd meddelas går att bedöma riktigheten av det slut som för­ valtningsrätten har kommit till, det är av vikt för ledning av rättstillämpning­ en att 9verklagandet prövas av högre rätt, el­ ler det annars finns synnerliga skäl att pröva överklagandet. • • • lagen (2007:1091) om offentlig upphandling, lagen (2007:1092) om upphandling inom områdena vatten, energi, transporter och posttjänster, eller lagen (2011:1029) om upphandling på för- svars- och säkerhetsområdet. Adressen till förvaltningsrätten framgår av do­ men/beslutet. Ivissamålfåravtalslutasinnantidenföröver­ klagande av rättens dom eller beslut har löpt ut. Detta gäller mål om överprövning enligt: Om prövningstillstånd inte meddelas står för­ valtningsrättens beslut fast. Det är därför viktigt att det klart och tydligt framgår av överklagandet till kammarrätten varför man anser att pröv­ ningstillstånd bör meddelas. Skrivelsen med överklagande ska innehålla 1. Klagandens person-/organisationsnummer, postadress, e-postadress och telefonnummer till bostaden och mobiltelefon. Adress och telefonnummer till klagandens arbetsplats ska också anges samt eventuell annan adress I de flesta fall får avtal slutas när tio dagar har gått från det att rätten avgjort målet eller upp­ hävt ett interimistiskt beslut. I vissa fall får avtal slutas omedelbart. Ett överklagande av rättens avgörande får inte prövas sedan avtal har slutits. Fullständig information finns i 16 kapitlet i de ovan angivna lagarna. Behöver Ni fler upplysningar om hur man över­ klagar kan Ni vända Er till förvaltningsrätten. www.domstol se 2.