FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM I HÄRNÖSAND 2017-03-10 Mål nr 737-17 E Sida 1 (4) SÖKANDE KONKURRENSVERKET 2017 -03- 1 3 -Avd Dnr 1 KSnr ... , Meddelad i Härnösand Aura Communities Limited 71-75 Shelton Street, Covent Garden London, WC2H 9JQ, Storbritannien Ombud: Max Segerström, samma adress MOTPART Årehus Aktiebolag, 556289-2702 Box 146 830 05 Järpen SAKEN Aktb\l --- -·, Överprövning av upphandling enligt lagen (2007:1091) om offentlig upp­ handling, LOU FÖRVALTNINGSRÄTTENS AVGÖRANDE Förvaltningsrätten bifaller Aura Communities Limiteds ansökan om över­ prövning och bestämmer att upphandlingen ska göras om. Dok.Id 123108 Postadress Box 314 871 27 Härnösand Besöksadress Backgränd9 Telefon Telefax 0611-46 06 00 0611-51 18 20 E-post: forvaltningsrattenihamosand@dom.se www.forvaltningsrattenihamosand.domstol.se Expeditionstid måndag-fredag 08:00-16:00 Sida 2 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 737-17 BAKGRUND Årehus AB (Årehus) genomför en upphandling avseende byggnation av ett flerbostadshus (hotellägenheter) på fastigheten Trägården, Hamre 1: 257 i Duved. Av tilldelningsbeslut fattat den 16 februari 2017 framgår att Årehus antagit anbudet från Treab Bygg i Östersund AB (Treab). YRKANDEN Aura Communities Limited (bolaget) ansöker om överprövning av upp­ handlingen och yrkar i första hand att förvaltningsrätten beslutar att bolagets anbud ska utses till det enda kvalificerade och i andra hand att upphandling­ en ska göras om. Till stöd för sin ansökan anför bolaget i huvudsak följande. Årehus anger i utvärderingsprotokollet att Treabs anbud i sin helhet uppfyll­ ler den vision som Årehus förmulerat i förfrågan och i övrigt visar full följ­ samhet till upphandlingsdokumenten. Bolaget kan dock inte finna att Treab uppfyller något av ska-kraven i solcellsbilagan. Treab uppfyller inte heller vissa uppställda ska-krav som inte är relaterade till solcellsbilagan. Enligt förfrågningsunderlaget ska ett anbud som inte innehåller prissatta reservat­ ioner eller som i övrigt avviker från underlaget inte tas upp till prövning. Eftersom Treabs anbud inte uppfyller samtliga ska-krav borde deras anbud således inte ha tagits upp till prövning. Det är vidare förvånande att Årehus anser att ingen av anbudsgivama besvarat de krav som ställdes i solcellsbil­ agan eftersom bolaget gjort det till fullo. Årehus medger bifall till ansökan på så sätt att upphandlingen ska göras om och anför i huvudsak följande till stöd för sin inställning. Det medges att solcellsbilagan inte kom med i samband med anbudsutvärderingen. Under anbudstiden fick Årehus frågor om solcellsanläggningen som ingick i total­ entreprenaden och svaret, med tillhörande ska-krav, delgavs alla som ut­ hämtat upphandlingsdokumenten. I samband med öppnandet av anbuden visade det sig dock att ingen av anbudsgivama hade besvarat kraven som ställdes i solcellsbilagan. Det visade sig även att tre av anbuden var ofull­ ständiga av andra skäl. I stället för att förkasta samtliga anbud och göra om I HÄRNÖSAND Sida 3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 737-17 I HÄRNÖSAND upphandlingen valde Årehus att ta bort solcellsbilagan från utvärderingen och förkasta anbuden som av andra skäl var ofullständiga samt anbuden med för högt pris. Årehus förstår att en felaktig utvärdering gjorts varför det medges att upphandlingen görs om. SKÄLEN FÖR AVGÖRANDET Bestämmelser m.m. Upphandlande myndigheter ska behandla leverantörer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upphandlingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar ska vidare principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet iakttas (1 kap. 9 § LOU). Om den upphandlande myndigheten har brutit mot de grundläggande prin­ ciperna i 1 kap. 9 § eller någon annan bestämmelse i denna lag och detta har medfört att leverantören har lidit eller kan komma att lida skada, ska rätten besluta att upphandlingen ska göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse har gjorts (16 kap. 6 § LOU). Domstolen kan, oberoende av hur yrkandet har utformats, välja att bifalla en ansökan om överprövning genom att besluta att upphandlingen ska göras om eller rättas (se RÅ 2005 ref. 47). Om motparten anser att en ansökan om överprövning enligt 16 kap. LOU ska bifallas bör rätten i princip kunna utgå från att den ska bifalla ansökan och besluta om lämplig åtgärd Gfr Kammarrätten i Jönköpings dom i mål nr 1693-12). Förvaltningsrättens bedömning Lagen (2007:1091) om offentlig upphandling (LOU) är sedan den 1 januari 2017 upphävd och har ersatts av lagen (2016:1145) om offentlig upphand­ ling. Den upphävda lagen gäller dock alltjämt för sådan upphandling som Sida 4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 737-17 har påbörjats före ikraftträdandet av den nya lagen, vilket är fallet i detta mål. Bolaget har i ansökan om överprövning bl.a. anfört att vinnande anbud inte uppfyller uppställda ska-krav i solcellsbilagan och att anbudet därför inte borde ha utvärderats. Årehus har i yttrande till förvaltningsrätten medgett att de gjort en felaktig utvärdering genom att bortse från ska-kraven i solcells­ bilagan med hänvisning till att ingen av anbudsgivarna besvarat kraven. Årehus uppger att de därmed medger bifall till ansökan. Parterna i målet är således överens om att Årehus gjort en felaktig utvärde­ ring genom att bortse från ska-kraven i solcellsbilagan. Förvaltningsrätten saknar anledning att frångå parternas samstämmiga uppfattning i denna del och konstaterar därför att det på den grunden finns skäl för ingripande enligt LOU. Bolaget har i första hand yrkat att upphandlingen ska rättas på så sätt att deras anbud ska antas och i andra hand att upphandlingen ska göras om. Årehus har medgett att förhandlingen ska göras om. Mot bakgrund av att parterna får anses vara överens om att upphandlingen ska göras om, samt då det framstår som den mest lämpliga åtgärden, finner förvaltningsrätten ingen anledning att göra någon annan bedömning. Bola­ gets ansökan om överprövning ska därför bifallas på så sätt att upphandling­ en ska göras om. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga (DV 3109/1C LOU). r/JL)i� Kerstin Widmark rådman Målet har föredragits av föredragande juristen Amanda Hugosson. I HÄRNÖSAND co0 Om Ni vill överklaga förvaltningsrättens beslut ska Ni skri.va till Kammatriitteo. i Sundsvall Skrivelsen ska dock skickas eller lämn.as rill förvaltningsrätten. Överkhgandet ska ha kommit in till förvalt­ ningsrätten inom tre veckor från cl.en dag då klaganden fick dd av beslutet Om beslutet har meddelats vid en muntlig förhandling, eller det vid en sådan förhandling har angetts när beslutet kommer att medddas, ska dock överklagandet ha kommit in inom tre veckor från den dag domstolens beslut meddelades. Tiden för över­ klagandet för offentlig part räknas från den dag beslutet meddelades. Om sista dagen för överklagandet infaller på lördag, söndag eller hdgdag, midsommarafton, julafton eller nyårsafton räcker det att skrivelsen kommer in nästavardag. För att ett överklagande ska kunna tas upp i karornarr