FÖRVALTNINGSRÄTTEN I STOCKHOLM
Allmänna avdelningen
KLAGANDE
Mål nr 8661-11 Enhet 12
DOM
2011-06-09 Meddelad i Stockholm
2011-06-10 I
Avd
Dnr
Doss
Överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling-LOU
DOMSLUT
Förvaltningsrätten förordnar att Täby kommuns upphandling av projektering och gestaltning inom nordvästra delen av Arninge-Ullna i Täby kommun ska göras om.
Sida 1 (7)
  Ramböll Sverige AB, 556133-0506 Box 17009
104 62 Stockholm
MOTPART
Täby kommun 183 80 Täby
SAKEN
Aktbil
KONKURRENSVERKET
  Dok.Id 131515
Postadress Besöksadress
115 76 Stockholm
Telefax
08-561 680 01 forvaltningsrattenistockholm@dom.se
Tegeluddsvägen 1
08-561 680 00
Telefon
Expeditionstid
måndag - fredag 09:00-15:00
 E-post:

 Sida 2 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 8661-11
Allmänna avdelningen
BAKGRUND, YRKANDEN M.M.
Täby kommun (kommunen) slutförde i april 2011 en öppen upphandling avseende projektering och gestaltning inom nordvästra delen av Arninge­ Ullna inom kommunen (dnr 1009038/SBN 277/2010-29). Av Tilldelningsbeslut 1, daterat den 5 april 2011, framgår att det ekonomiskt mest fördelaktiga för kommunen var att anta Ramböll Sverige AB:s (Ramböll) anbud. Av Tilldelningsbeslut 2, daterat den 12 april 2011, framgår att Ramböll inte gick vidare till utvärderingsfasen och att det mest fördelalctiga för kommunen var att anta Swecos anbud.
Ramhöll ansöker hos förvaltningsrätten om överprövning av nämnda upphandling och yrkar att upphandlingen görs om. Som grund för sin ansökan anför Ramböll bl.a. följande. Kommunen har brutit mot likabehandlingsprincipen i 1 kap. 9 § LOU genom att anta Sweco som leverantör av projekteringstjänstema, samtidigt som Rambölls anbud förkastats med hänvisning till att Ramböll inte uppfyller ställt skall-laav beträffande referensobjelct. På grund av kommunens beslut har Ramböll förorsal<ats, eller riskerar i vart fall att förorsalcas, skada enligt 16 kap. 1 § LOU. I förfrågningsunderlaget under rnbrik 3.13 anges att angivna referensobjekt ska vara genomförda och utbyggda inom de senaste fem åren. Skall-laavet innefattar även ett laav på att referensobjelcten ska vara i stadsmiljö med tät bebyggelse, handel, m.m. som kännetecknar en stad. I kommunens frågor och svar i samband med upphandlingen belaäftas att femårsgränsen är ett absolut laav. Kommunen har förkastat Rambölls anbud med motiveringen att utbyggnad av ett av de redovisade referensobjekten i Rambölls anbud inte påbörjats, vilket är korrekt i sak. Efter genomgång av samtliga utvärderade anbud framgår dock att inga av de övriga anbuden i upphandlingen uppfyller laavet på att samtliga referensobjekt ska vara genomförda och utbyggda. Vinnande anbudsgivare (Sweco) belaäftar själv detta i sitt anbud, dvs. att referensobjekt inte är
I STOCKHOLM

 Sida 3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 8661-11
I STOCKHOLM
Allmänna avdelningen
genomförda/utbyggda, beträffande två redovisade objekt. Kommunen har till synes frångått sitt eget skall-krav i förfrågningsunderlaget på ett sätt som inte står i överensstämmelse med bärande principer för offentlig upphandling. Med orden"genomförda" respektive"utbyggda" kan inte rimligen förstås annat än att objekten (dvs. entreprenaderna) ska vara slutförda/färdigbyggda. I Allmänna Bestämmelser för byggnads-, anläggnings- och installationsentreprenader (AB 04) kapitel 4 § 2 anges att
"kontraktsarbetena skall vara färdigställda och tillgängliga för slutbesiktning eller avlämnade på annat sätt vid kontraktstidens utgång". Med färdigbyggt (färdigställt) menas därvidlag att entreprenören är färdig och objektet klart för besiktning. Inget av prövade eller utvärderade anbud i upphandlingen uppfyller detta krav för samtliga efterfrågade referensobjekt. Kommunen har inte tillämpat skall-kravet i enlighet med förfrågningsunderlaget på samma sätt för alla anbudsgivare, vilket strider mot likabehandlingsprincipen. Kommunen har uteslutit Ramböll med påståendet att bolaget inte uppfyller skall-kravet, men inte uteslutit andra leverantörer som inte heller uppfyller skall-laavet. Begreppen
"genomförda" och"utbyggda" avser båda imperfekt och således dåtid, samt indikerar en tydlig innebörd av krav på att uppdraget ska vara slutfört (inte enbart pågående/påbörjade). Såvitt avser kraven avseende referensobjekt för"Landskap" respektive"Belysning" talas om krav att inge"foton från när det är färdigbyggt". Alla frågor till referenspersonerna i förfrågningsunderlagets avsnitt 3.13 indikerar att det är slutförda projekt som avses. Eftersom kommunen har antagit ett anbud som, på samma sätt som Ramböll, inte uppfyller skall-kravet, har kommunen brustit i sin likabehandling av anbudsgivama. Om det av förfrågningsunderlaget hade framgått att det räcker med att referensobjekten är"påbörjade" hade Ramböll kunnat lämna andra referensobjekt och därmed annan organisation.
 
Sida 4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 8661-11
I STOCKHOLM Allmänna avdelningen
Kommunen bestrider bifall till yrkandet att upphandlingen ska göras om och anför bl.a. följande. Utvärderingsmodell för upphandlingen är att anta "ekonomiskt mest fördelaktiga anbud", vilket innebär att kvalitet vägs in i
bedömningen. Kvalitet bedömdes vid utvärderingen så att respektive referensperson fick besvara fyra frågor om kvaliteten på konsulternas handlingar m.m. för referensobjekten. Kommunen ställde i förfrågningsunderlaget skall-krav på konsulternas referensobjekt, t.ex. att referensobjekten ska vara genomförda och utbyggda inom de senaste fem åren och att referensobjekten ska vara i stadsmiljö med tät bebyggelse, handel m.m. som kännetecknar stad. I utvärderingen av anbuden har avsikten varit att få synpunkter av byggledaren direkt eller indirekt på den av konsulten framtagna projekteringen. Dessa synpunkter kan man bara få om referensobjekten är utbyggda. Kommunen har konsekvent accepterat alla referensobjekt där utbyggnadsskedet är påbö1::jat och därmed bedömt alla anbud lika. Syftet med kravet att referensobjekten ska vara utbyggda är därmed uppfyllt. Kommunen har även konsekvent accepterat alla anbud/referensobjekt som lämnat foto eller illustration på referensobjekten för VA och belysning. Kommunen har konsekvent inte godkänt de anbud/referensobjekt som inte varit påbörjade eftersom referenspersonerna då inte kunnat bedöma konsulthandlingarnas kvalitet. För VA gäller samma krav på genomförbarhet av projekteringshandling som övriga teknikområden. Synpunkterna från genomförandeskedet är lika viktiga som för övriga teknikområden. För landskap och belysning ville kommunen se illustrationer och foton eftersom det ansågs relevant för just dessa
områden. Syftet med frågorna i förfrågningsunderlagets avsnitt 3.13 var att referenspersonerna skulle bedöma kvaliteten på konsulternas handlingar. Det är konsultens handlingar som ska bedömas och dessa handlingar är klara när utbyggnadsskedet påbörjats. Frågorna kan därmed besvaras i
"dåtid".
 
FÖRVALTNINGSRÄTTEN I STOCKHOLM
Allmänna avdelningen
DOMSKÄL
Tillämpliga bestämmelser
DOM
Sida 5 8661-11
 Enligt 1 kap. 9 § LOU ska upphandlande myndigheter behandla leverantörer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upphandlingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar ska vidare principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet iakttas.
I 16 kap. 5 § LOU anges att om den upphandlande myndigheten har brutit mot de grundläggande principerna i 1 kap. 9 § eller någon annan bestämmelse i denna lag och detta har medfört att leverantören har lidit eller kan komma att lida skada, ska rätten besluta att upphandlingen ska göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse har gjorts.
Utredningen i målet
I förfrågningsunderlaget för upphandling av projektering och gestaltning inom nordvästra delen av Arninge-Ullna 1009038/SBN/2010-29 anges bl.a. följande.
Anbuden prövas genom referensstagning där respektive referensperson får svara på fyra frågor. På varje fråga innebär svarsalternativ a= l 00 poäng, b=67 poäng, c=33 poäng och d=0 poäng. Om någon av referenspersonerna ger svaret d=0 poäng på någon av frågorna för anbudsgivarens referensobjekt innebär det att anbudet inte går vidare till steg 3, Utvärderingsfasen.
Ansvariga projektörer inom respektive kunskapsområde VÄG, VA, LANDSKAP, GEOTEKNIK och BELYSNING ska redovisa två referensobjekt/ansvarig projektör, max fem år tillbaka i tiden, från liknande projekt/uppdrag. Med liknande projekt/uppdrag menas att referensobjekten ska vara i stadsmiljö med tät bebyggelse, handel m.m. som kännetecknar en stad.
 
Sida 6 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 8661-11
Allmänna avdelningen
Referensobjekten ska vara genomförda och utbyggda inom de senaste fem åren och ska kortfattat beskrivas gällande omfattning och utförandetid.
Förvaltningsrättens bedömning
I 1 kap. 9 § LOU anges bl.a. att upphandlande myndigheter ska behandla leverantörer på ett likvärdigt och ickediskriminerande sätt sarp.t genomföra upphandlingar på ett öppet sätt. Kravet på att upphandlingar ska genomföras på ett öppet sätt ger uttryck för principen om transparens och öppenhet, som bl.a. innebär att upphandlingsprocessen ska kännetecknas av förutsebarhet. En anbudsgivare ska exempelvis genom förfrågningsunderlaget kunna få insikt i hur kvalifikationen och utvärderingen av anbud kommer att bedömas. Emellertid medför de skiftande förhållanden som förekommer i det ekonomiska livet att även förfrågningsunderlag och utvärderingsmodeller som inte är optimalt utformade får godtas under förutsättning att de principer som bär upp LOU och EU-rätten inte träds för när Qfr. RÅ 2002 ref. 50). Det är den upphandlande myndigheten som står risken när det gäller frågan om underlaget i en upphandling är korrekt, samt om upphandlingsförfarandet som sådant, motsvarar de laav som ställs i LOU. Vidare ankommer det inte på allmänna förvaltningsdomstolar att göra en egen utvärdering i upphandlingen, utan att utifrån vad som åberopats av sökanden pröva om det finns grund för ingripande på så sätt att upphandlingen ska rättas eller göras om.
I förfrågningsunderlaget anges att de referensobjekt som ska ingå i anbudet ska vara genomförda och utbyggda inom de senaste fem åren. Detta kan enligt förvaltningsrättens mening inte innebära att det skulle kunna anses vara tillräckligt att referensobjekten är påbörjade, på det sätt som kommunen anfört. Förvaltningsrätten finner med hänsyn härtill att kommunen har ändrat skall-laavet avseende referenser på ett sätt som innebär att anbudsgivarna inte på ett tillräckligt tydligt sätt har kunnat
I STOCKHOLM
   
FÖRVALTNINGSRÄTTEN I STOCKHOLM
Allmänna avdelningen
DOM
Sida 7 8661-11
förutse vilka anbud som skulle gå vidare till utvärderingsfasen baserat på för:frågningsunderlaget. Förfarandet strider mot likabehandlingsprincipen som anges i 1 kap. 9 § LOU och Ramböll har lidit eller kan komma att lida skada på grund härav. Grund för ingripande föreligger därmed i enlighet med 16 kap. 5 § LOU. Bristerna i för:frågningsunderlaget har påverkat upphandlingens konkurrensuppsökande fas, varför rättelse inte är en tillräcklig åtgärd. Ansökan ska därmed bifallas på sådant sätt att upphandlingen ska göras om.
HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga (DV 3109/lA LOU) ro�
�� Wickström rådman
Föredragande har varit förvaltningsrättsnotarien Nina Radojkovic.
  
 Gi
 Ir:, ;.AV�....,,:.i_ -i!li
HUR MAN ÖVERKLAGAR - PRÖVNINGSTILLSTÅND
  SVERIGES DOMSTOLAR
Den som vill överklaga förvaltningsrättens beslut ska skriva till K.arnmarrätten i Stockholm. Skrivelsen ska dock skickas eller lämnas till förvaltningsrätten.
Överklagandet ska ha kommit in till förvaltningsrätten inom tre veckor från den dag då klaganden fick del av beslutet. Tiden för överklagandet för offentligpart räknas emellertid från den dag beslutet meddelades.
Om sista dagen för överklagandet infaller på lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårsafton räcker det att skrivelsen kommer in nästa vardag.
För att ett överklagande ska kunna tas upp i kammarrätten fordras att prövningstillstånd meddelas. Kammarrätten lämnar prövningstillstånd om det är av vikt för ledning av rättstillämpningen att överklagandet prövas, anledning förekommer till ändring i det slut vartill förvaltningsrätten kommit eller det annars finns synnerliga skäl att pröva överklagandet
Om prövningstillstånd inte meddelas står förvaltningsrättens beslut fast. Det är därför viktigt att det klart och tydligt framgår av överklagandet till kammarrätten varför man anser att prövningstillstånd bör meddelas.
Skrivelsen med överklagande ska innehålla
1. den klagandes namn, personnummer, yrke, postadress och telefonnummer. Dessutom ska adress och telefonnummer till arbetsplatsen och eventuell annan plats där klaganden kan nås för delgivning lämnas om dessa uppgifter inte tidigare uppgetts i målet. Om någon person- eller adressuppgift ändras är det viktigt att anmälan snarast görs till kammarrätten,
det beslut som överklagas med uppgift
3. om förvaltningsrättens namn, målnummer samt dagen för beslutet,
4. de skäl som klaganden anger till stöd för begäran om prövningstillstånd,
5. den ändring av förvaltningsrättens beslut som klaganden vill få till stånd,
6. de bevis som klaganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka med varje särskilt bevis.
Skrivelsen ska vara undertecknad av klaganden eller hans ombud. Adressen till förvaltningsrätten framgår av beslutet. Om klaganden anlitar ombud ska denne sända in fullmakt i original samt uppge sitt namn, adress och telefonnummer.
Om någon person- eller adressuppgift ändras, ska Ni utan dröjsmål anmäla ändringen till kammarrätten.
I mål om överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling eller lagen (2007:1092) om upphandling inom områdena vatten, energi, transporter och posttjänster får avtal slutas innan tiden för överklagande av rättens dom eller beslut har löpt ut. I de flesta fall får avtal slutas när tio dagar har gått från det att rätten avgjort målet eller upphävt ett interimistiskt beslut. I vissa fall får avtal slutas omedelbart. Ett
överklagande av rättens avgörande får inte prövas sedan avtal har slutits. Fullständig information finns i 16 kapitlet i de ovan angivna lagarna.
Behöver Ni fler upplysningar om hur man överklagar kan Ni vända Er till förvaltningsrätten.
DV 3109/lA LOU
  2.