FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM I JÖNKÖPING 2020-03-26 Mål nr 6389-19 Sida 1 (4) SÖKANDE !KONKURRENSVERKETi SAKEN Meddelad i Jönköping Elektrobyrån Hjo AB, 556341-0892 MOTPART Habo kommun handling, LOU FÖRVALTNINGSRÄTTENS AVGÖRANDE Förvaltningsrätten bifaller ansökan om överprövning och beslutar att avtalet som ingåtts den 20 november 2019 mellan Habo kommun och Emil Lund­ gren AB förklaras ogiltigt. BAKGRUND Habo kommun har genomfört en direktupphandling av utbyte av utomhusar­ maturer. Enligt tilldelningsbeslut den 20 november 2019 har Emil Lundgren AB valts som leverantör. Avtal ingicks i anslutning till att tilldelningsbeslu­ tet fattades genom att en beställning samma dag skickades till den vinnande leverantören. Elektrobyrån Hjo AB, som är den leverantör som kom på andra plats i ut­ värderingen, yrkar att avtalet ska ogiltigförklaras. Bolaget anför följande till stöd för sin ansökan. Det är fråga om en otillåten direktupphandling då vär­ det är över gränsen för vad som är tillåtet. När värdet ska beräknas ska opt­ ions- och förlängningsklausuler inbegripas som om de hade utnyttjats. Till­ delningsbeslutet visar ett betydligt högre belopp än det tillåtna. Det går inte att komma undan med att skriva beställningen på ett lägre belopp. Vidare t KSnr Överprövning av avtals giltighet enligt lagen (2016:1145) om offentlig upp- Aktbil ! Enl1et ! t' � r ' 10nr 20-03-2t .. ____. Dok.Id 323484 Postadress Box 2201 550 02 Jönköping Besöksadress Hamngatan 15 Telefon Telefax 036-15 66 00 E-post: forvaltningsrattenijonkoping@dom.se www.förvaltningsrattenijonkoping.domstol.se Expeditionstid måndag-fredag 08:00-16:00 Sida 2 FÖRVALTNINGSR ÄTTEN DOM 6389-19 I JÖNKÖPING anser bolaget att upphandlingen skett i strid med villkoren i Ramavtal Elar­ beten ref. 16/93 enligt vilket förnyad konkurrensutsättning endast ska göras med de avtalsleverantörer som finns. Habo kommun bestrider bifall till Elektrobyron Hjo AB:s yrkande och anför bl.a. följande. Direktupphandlingsgränsen är 586 907 kr. Kommunen har in­ gått avtal och gjort en beställning på 385 925 kr. Kommunen avser inte att tilläggsbeställa en totalt större volym som överstiger direktupphandlings­ gränsen. Ramavtal Elarbeten ref. 16/93 är inte tillämpligt. SKÄLEN FÖRAVGÖRANDET G ällande regler Av 20 kap. 13 § första stycket 1 LOU framgår att rätten ska besluta att ett avtal som har ingåtts mellan en upphandlande myndighet och en leverantör är ogiltigt om avtalet har slutits utan föregående annonsering när det inte har varit tillåtet att använda direktupphandling. Om det motiveras av tvingande hänsyn till ett allmänintresse ska rätten enligt 14 § besluta att avtalet far be­ stå trots att förutsättningarna för ogiltighet är uppfyllda. Direktupphandling far bl.a. användas om upphandlingens värde uppgår till högst 28 procent av det tröskelvärde som avses i 5 kap. 1 § och som gäller för en upphandlande myndighet som inte är en central upphandlande myn­ dighet vid upphandling av varor och tjänster (19 kap 7 § tredje stycket LOU). Värdet av en upphandling ska uppskattas till det totala belopp som ska beta­ las i upphandlingen. En upphandling far inte delas upp i avsikt att kringgå bestämmelserna i lagen. Vid beräkningen ska options- och förlängnings­ klausuler beaktas som om de utnyttjats (19 kap 8 § LOU). Sida 3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 6389-19 I JÖNKÖPING Förvaltningsrättens bedömning Avtalet mellan Habo kommun och Emil Lundgren AB har slutits utan före­ gående annonsering. Elektrobyrån Hjo AB har anfört att avtalet ska förkla­ ras ogiltigt på grund av att det inte varit tillåtet att använda sig av direktupp­ handling. Direktupphandling är ett undantagsförfarande enligt LOU och det är den som åberopar undantaget, Habo kommun, som ska visa att förutsättningar för detta föreligger. För år 2019 är direktupphandlingsgränsen 586 907 kr. Av anbudsförfrågan och den utvärdering som bifogats tilldelningsbeslutet framgår att upphandlingen har ett värde som överstiger direktupphandlings­ gränsen. Anbudsförfrågan innehåller en option som innebär att beställaren har möjlighet att under avtalstiden 2020-2021 avropa armaturer för andra byggnader i Habo kommun. Det framgår vidare att optionen kan komma att förlängas med ytterligare 12 månader. Härtill kommer den omständigheten att samtliga utvärderade anbud har ett totalt utvärderingspris på över en mil­ jon kr. Att kommunen inte avser att göra tilläggsbeställningar över direkt­ upphandlingsgränsen saknar betydelse. Det avgörande är avtalets värde när det ingicks. Eftersom kommunen inte visat att direktupphandling varit tillå­ tet föreligger grund för ogiltigförklaring. Habo kommun har inte anfört några omständigheter som utgör skäl för för­ valtningsrätten att besluta att avtalet ska bestå trots att förutsättningarna för ogiltighet är uppfyllda. Mot denna bakgrund ska avtalet den 20 november 2019 mellan Habo kom­ mun och Emil Lundgren AB förklaras ogiltigt. På de grunder som avtalet nu ska ogiltigförklaras finns det ingen skyldighet för förvaltningsrätten att be­ reda Emil Lundgren AB tillfälle att yttra sig över ansökan (jfr HFD 2011 Sida 4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 6389-19 I JÖNKÖPING ref. 29 och Kammarrätten i Göteborgs beslut i mål nr 2262-12). Elektro­ byrån Hjo AB:s ansökan om ogiltigförklaring av avtalet ska alltså bifallas. HURMAN ÖVERKLAGAR Avgörandet kan överklagas. Information om detta finns i bilaga 1 (FR-05). Kjell Hammarborg Rådmannen Kjell Hammarborg har avgjort målet. Föredragande jurist har varit Emmi Unnerfors. In. t!lt SVERIGES DOMSTOLAR Hur man överklagar Den som inte är nöjd med förvaltningsrättens beslut kan överklaga. Här framgår hur det går till. Överklaga skriftligt inom 3 veckor Tidenräknasoftastfråndendagsomnifick del av beslutet. I vissa fall räknas tiden i stället från beslutets datum. Det gäller om beslutet avkunnades vid en muntlig förhandling, eller om rätten vid förhandlingen gav besked om datum för beslutet. För myndigheten räknas tiden alltid från beslutets datum. Observera att överklagandet måste ha kommit in till domstolen när tiden går ut. Bilaga 1 FR-05 Närmare regler finns i den lag som gäller för målet, se rutan längst ner på nästa sida för hänvisningar. Gör så här 1. Skrivförvaltningsrättensnamnoch målnummer. 2. Förklara varför ni tycker att beslutet ska ändras. Tala om vilken ändring ni vill ha och varför ni tycker att kammarrätten ska ta upp ert överklagande (läs mer om prövningstillstånd längre ner). 3. Tala om vilka bevis ni vill hänvisa till. Förklara vad ni vill visa med varje bevis. Skicka med skriftliga bevis som inte redan finns i målet. 4. Lämna namn och personnummer eller organisationsnummer. Lämna aktuella och fullständiga uppgifter om var domstolen kan nå er: postadresser, e-postadresser och telefonnummer. Om ni har ett ombud, lämna också ombudets koBtaktuppgifter. 5. Skicka eller lämna in överklagandet till förvaltningsrätten - adressen finns i beslutet. Vad händer sedan? Förvaltningsrätten kontrollerar att överklagan­ det kommit in i rätt tid. Har det kommit in för sent avvisar domstolen överklagandet. Det innebär att beslutet gäller. Om överklagandet kommit in i tid, skickar förvaltningsrätten överklagandet och alla handlingar i målet vidare till kammarrätten. ::J: i'i Vilken dag går tiden ut? Sista dagen för överklagande är samma veckodag som tiden börjar räknas. Om ni exempelvis fick del av beslutet måndagen den 2 mars går tiden ut måndagen den 23 mars. Om sista dagen infaller på en lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårs­ afton, räcker det att överklagandet kommer in nästa vardag. Tänk på detta i mål om överprövning av upphandling I vissa fall kan myndigheten ingå avtal efter 10 dagar från det att domstolen avgjort målet eller upphävt ett interimistiskt beslut, och i vissa fall får myndigheten ingå avtal omedelbart. Efter att avtal har slutits får kammarrätten inte överpröva upphandlingen. Detta gäller alltså även om tiden för överklagande fortfarande gäller. Sida 1 av 2 www .domstol.se CC cl Har ni tidigare fått brev genom förenklad delgivning kan även kammarrätten skicka brev på detta sätt. Prövningstillstånd i kammarrätten När överklagandet kommer in till kammar­ rätten tar domstolen först ställning till om målet ska tas upp till prövning. Kammarrätten ger prövningstillstånd i fyra olika fall. Vill ni veta mer? Ta kontakt med förvaltningsrätten om ni har frågor. Adress och telefonnummer finns på första sidan i beslutet. Mer information finns på www.domstol.se. För fullständig information, se: • lag (2016:1145) om offentlig upphandling, 20 kap. • lag (2016:1146) om upphandling inom försörjningssektorerna, 20 kap. • lag (2011:1029) om upphandling på försvars- och säkerhetsområdet, 16 kap. • lag (2016:1147) om upphandling av koncessioner, 16 kap. • lag (2016:1145) om offentlig upphandling, 20 kap. • lag (2016:1146) om upphandling inom försörjningssektorn, 20 kap. • • • • Domstolen bedömer att det finns anledning att tvivla på att förvaltnings­ rätten dömt rätt. Domstolen anser att det inte går att bedöma om förvaltningsrätten dömt rätt utan att ta upp målet. Domstolen behöver ta upp målet för att ge andra domstolar vägledning i rätts­ tillämpningen. Domstolen bedömer att det finns synnerliga skäl att ta upp målet av någon annan anledning. Om ni inte får prövningstillstånd gäller det överklagade beslutet. Därför är det viktigt att i överklagandet ta med allt ni vill föra fram. Sida 2 av 2 www.domstol.se