t[ Dok.Id93789 Postadress Box 714 851 21 Sundsvall Besöksadress Södra Tjämgatan 2 Telefon Telefax 060-18 66 00 060-18 66 52 E-post: kammaiTattenisundsvall@dom.se www.kammarrattenisundsvall.se Expeditionstid måndag - fredag 09:00-16:00 KAMMARRÄTTEN I SUNDSVALL BESLUT Sida 1 (5) Mål nr 650-12 2012 -04- 16 Meddelat i Sundsvall KLAGANDE Gruvsanering i Kiruna AB, 556823-1608 Box 188 981 23 Kiruna MOTPART Kirunabostäder AB, 556531-8622 981 85 Kinma ÖVERKLAGAT AVGÖRANDE Förvaltningsrätten i Luleås beslut den 24 februari 2012 i mål nr 149-12, se bilaga A SAKEN Överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling-LOD KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE Kammarrätten meddelar prövningstillstånd. Kammarrätten upphäver förvaltningsrättens dom och återförvisar målet till förvaltningsrätten för ny handläggning. KAMMARRÄTTEN I SUNDSVALL BESLUT Sida 2 Mål m 650-12 YRKANDE M.M. Gruvsanering i Kiruna AB (Gruvsanering) yrkar att kammarrätten ska förordna om ingripande enligt LOU och anför i huvudsak följande. Kirunabostäder AB har meddelat samtliga anbudsgivare att upphandlingen avbröts och att en ny upphandling skulle presenteras; detta har inte skett. Sedan den 13 mars 2012 utför Attentive Fastighet och Företagsservice takskottning åt Kirunabostäder AB. Kirunabostäder AB har brutit mot principerna i 1 kap. 9 § LOU genom att ingå kontrakt med en leverantör trots att upphandlingen skulle göras om. Kirunabostäder AB har avbrutit upphandlingen i syfte att därefter tilldela Attentive Fastighet och Företagsservice kontrakt. Gruvsanering har lidit stor ekonomisk skada genom Kirunabostäder AB:s förfarande, särskilt mot bakgrund av kontraktets värde. SKÄLEN FÖR KAiviiviARRÄTTENS AVGÖRANDE Kammarrätten finner skäl att meddela prövningstillstånd och tar upp målet till omedelbaii avgörande. Frågan i målet är om förvaltningsrätten har haft fog för att inte sakpröva Kirunabostäder AB:s beslut att avbryta upphandlingen Takskottnings­ arbeten. Enligt 9 kap. 9 § andra stycket LOU gäller bl.a. följande. En skriftlig underrättelse ska snarast möjligt lämnas till anbudssökandena och anbudsgivama när en upphandlande myndighet beslutar att avbryta en upphandling för vilken det har gått ut inbjudan att lämna anbud samt vid beslut att göra om upphandlingen. I underrättelsen ska skälen för beslutet anges. KAMMARRÄTTEN I SUNDSVALL BESLUT Sida 3 Mål m 650-12 Enligt 16 kap. 12 § LOU gäller följande. En ansökan om överprövning av ett beslut att avbryta en upphandling ska ha kommit in till förvaltningsrätten innan tio dagar har gått från det att den upphandlande myndigheten med ett elektroniskt medel har skickat en underrättelse om beslutet och angett skälen för detta. Om underrättelsen har skickats på annat sätt än med ett elektroniskt medel till en eller flera anbudssökande eller anbudsgivare, ska en ansökan om överprövning ha kommit in till förvaltningsrätten innan 15 dagar har gått från utskickandet. Frågan om en förvaltningsrätt ska sakpröva ett beslut att avbryta en offentlig upphandling när beslutet har fattats under överprövnings­ förfarandet avseende ett tilldelningsbeslut har inte prövats av Högsta förvaltningsdomstolen. Två kammarrätter har uttalat att sökanden i en sådan situation ska beredas möjlighet att yttra sig över beslutet att avbryta den offentliga upphandlingen innan förvaltningsrätten skriver av målet och för det fall att sökanden motsätter sig att målet avskrivs göra en prövning av om beslutet att avbryta varit sakligt motiverat (ifr Kammarrätten i Jönköpings dom elen 4 april 2006 i mål nr 4108-05 och Kammarrätten i Stockholms beslut den 3 juli 2008 i mål nr 4966-08). Handläggningen iförvaltningsrätten Kirunabostäder AB:s upphandling Takskottningsarbeten begärdes överprövad av Gruvsanering vid förvaltningsrätten. Under skriftväxlingen i målet beslutade Kirunabostäder AB att avbryta upphandlingen den 23 februari 2012, vilket meddelades förvaltningsrätten samma dag. Kirunabostäder AB motiverade inte beslutet att avbryta upphandlingen. Gruvsanering fick inte tillfälle att yttra sig över beslutet att avbryta upphandlingen innan förvaltningsrätten avskrev målet dagen därpå. Förvaltningsrätten har således inte prövat om Kirunabostäder AB har haft fog för att avbryta upphandlingen. 4 nr 12 Kammarrättens bedömning Möjligheten att begära överprövning av ett beslut som rör offentlig upphandling får inte vara beroende av att upphandlingsförfarandet formellt har nått ett visst stadium Gfr EU-domstolens dom i mål C-26/03 Stadt Balle och RPL Lochau). Kammarrätten konstaterar att förvaltningsrättens handläggning inte har möjliggjort för Gruvsanering att få en effektiv och skyndsam prövning av Kirunabostäder AB:s beslut att avbryta upphandlingen. Kammarrätten anser att det måste finnas utrymme för förvaltningsrätten i ett mål om överprövning av en upphandling i anledning av ett tilldelningsbeslut, att bedöma om ett avbrytandebeslut är sakligt grundat och förenligt med gemenskapsrätten. Förvaltningsrätten har därmed inte haft fog för att skriva av målet utan att bereda Gruvsanering möjlighet att yttra sig över beslutet om att avbryta upphandlingen och för det fall att Gruvsanering motsätter sig en avskrivning pröva om beslutet att avbryta upphandlingen varit sakligt motiverat. Kammarrätten kan mot bakgrund av instansordningsprincipen inte som första instans pröva om beslutet att avbryta upphandlingen varit sakligt grundat. Förvaltningsrättens beslut ska således upphävas och målet visas åter till förvaltningsrätten för handläggning i enlighet med vad som anförts ovan. Kammarrättens beslut om att meddela prövningstillstånd får enligt 33 § tredje stycket förvaltningsprocesslagen inte överklagas. KAMMARRÄTTEN I SUNDSVALL BESLUT Sida 5 Mål nr 650-12 Hur man överklagar beslutet i övrigt, se bilaga B. k mmarrättsråd ordförande Charlotte Waas kammarrättsråd referent kammarrättsråd Carl Johan Fahlander kammarrättsfiskal föredragande Mål nr 149-12 E DS Sida l (2) I LULEÅ 2012-02-24 Meddelat i Luleå SÖKANDE Gruvsanering i Kiruna AB, 556823-1608 Box 188 981 23 Kirnna MOTPART Kirunabostäder AB, 556531-8622 981 85 Kirnna SAKEN Överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling, LOU FÖRVALTNINGSRJ-\TTENS AVGÖRANDE Förvaltningsrätten avskriver målet från vidare handläggning. Dok.Id 25552 Postadress Bo-;: 849 971 26 Lulei\ Besöksadress Skeppsbrog::1tan 1� J Telefon Telefax 0920<2�) )i� 90 092U-29 5L} 9c; E-post: forvaltuingsraltenilulca@c!om.sc www.clom.sc Expeditionstid 111!1ndag -- f-rcdag 09:00-12:00 J 3 00-J 6 ()() FÖRVALTNINGSRÄTTEN BESLUT FÖRVALTNINGSRÄTTEN I LULEÅ YRKANDEN M.M. BESLUT 2012-02-24 Sida 2 149-12 E Kinmabostäder AB har genom förenklad upphandling upphandlat ramavtal Taksk:ottningsarbeten. Enligt tilldelningsbeslut den 18 januari 2012 har kontraktet tiHdelats Attentive Fastighet och Företagsservice. -Gruvsanering i Kiruna AB (bolaget) har ansökt om överprövning och yrkat att upphandlingen ska göras om. Bolaget har i huvudsak framfört att den upphandlande myndigheten handlat i strid mot bestämmelserna i LOU när den förkastat bolagets anbud. Det finns även brister i utvärderingen och annonseringen. Den upphandlande myndighetens agerande har inneburit skada eller i vart fall risk för skada för bolaget. Kirunabostäder AB har meddelat att man beslutat att avbryta upphandling­ en. SKÄLEN FÖRAVGÖRANDET Förvaltningsrätten konstaterar att kammarrättspraxis olyckligtvis varierar i frågan om vad domstolen kan pröva när en upphandlande myndighet beslu­ tat att avbryta upphandlingen under en pågående överprövningsprocess. Förvaltningsrättens uppfattning är dock att prövningsramen inte omfattar det nya avbrytandebeslutet varför målet ska avskrivas från vidare hand­ läggning (se Kammarrättens i Göteborg domar elen 12 april och elen 1 juni 2010 i mål nr 218-10 respektive 6092-09). HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga (DV 3109/1 C) Den som vill överklaga kammarrättens avgörande ska skriva Högsta förvaltningsdomstolen. Skrivelsen ställs alltså till Högsta förvaltningsdomstolen men ska skickas eller lämnas till kammarrätten. Överklagandet ska ha kommit in till kammarrätten inom tre veckor från den dag då klaganden fick del av beslutet. Tiden för överklagande för det allmänna räknas dock från den dag beslutet meddelades. Om sista dagen för överklagande infaller på en lördag, söndag eller helgdag, midsommar-, jul- eller nyårsafton, räcker det att skrivelsen kommer in nästa vardag. För att ett överklagande ska kunna tas upp i Högsta förvaltningsdomstolen fordras att prövningstillstånd meddelas. Högsta förvaltningsdomstolen lämnar prövningstillstånd om det är av vikt för ledning av rättstillämpningen att talan prövas eller om det föreligger synnerliga skäl till sådan prövning, såsom att grund för resning föreligger eller att målets utgång i kammarrätten uppenbarligen beror på grovt förbiseende eller grovt misstag. Om prövningstillstånd inte meddelas står kammarrättens beslut fast. Det är därför viktigt att det klart och tydligt framgår av överklagandet till Högsta förvaltningsdomstolen varför man anser att prövningstillstånd bör meddelas. I mål om överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling eller lagen (2007:1092) om upphandling inom områdena vatten, energi, transporter och posttjänster får avtal slutas innan tiden för överklagande av rättens dom eller beslut har löpt ut.Vanligtvis får, då kammarrätten inte har fattat något interimistiskt beslut om att upphandlingen inte får avslutas, avtal slutas omedelbart. I de fall där kammarrätten har fattat ett interimistiskt beslut om att upphandlingen inte får avslutas, får avtal slutas när tio dagar har gått från det att rätten avgjort målet eller upphävt det interimistiska beslutet. Ett överklagande av rättens avgörande får inte prövas sedan avtal har slutits. Fullständig information finns i 16 kapitlet i de ovan angivna lagarna. Skrivelsen med överklagande ska undertecknas av klaganden eller dennes ombud och inges i original samt innehålla; 1. den klagandes namn, personnummer/organisationsnummer, yrke, postadress och telefonnummer. Dessutom ska adress och telefonnummer till arbetsplatsen och eventuell am1an plats där klaganden kan nås för delgivning lämnas om dessa uppgifter inte tidigare uppgetts i målet. Om någon person- eller adressuppgift ändras är det viktigt att anmälan snarast görs till Högsta förvaltningsdomstolen 2. det beslut som överklagas med uppgift om kammarrättens namn, målnummer samt dagen för beslutet 3. de skäl som klaganden vill åberopa för sin begäran om att fä prövningstillstånd 4. den ändring av kammarrättens beslut som klaganden vill fä till stånd och skälen härför 5. de bevis som klaganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka med varje särskilt bevis. dv 689-LOU Formulär9